| 公司法人治理结构的立法模式及发展趋势 |
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| 作者：佚名 文章来源：不详 点击数： 更新时间：2007-4-8 1:46:19 |
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实现股东利益最大化服务，但也要有一个限制，即公司董事会必须对与其相关或受其影响的其他人承担义务，包括雇员、债权人、消费者以及政府。（注：Rober Clark(1986),"Corporate Law",Little·Brown and Company, P17-19.）有些州的公司法甚至规定，董事会有权为了某一集团利益而忽视股东利益，越来越多的司法判例也要求董事会对更加广的利益主体负责，而非仅仅为股东负责。（注：参见（美）埃达·登勃等著：《董事会：如何应付错综复杂的经济社会》，赵鑫福等译，新华出版社1996年版，第49页。）美国公司董事会职责的变化，对董事会的构成提出了新的挑战。因为在美国传统的公司法人治理结构中，董事会采用单层制(the one-tier system)，并且其成员只能由股东选举产生，如果要求由股东选举的董事会对股东以外的其他利害关系人负责，显然有悖于“股民”选举董事的初衷。因此，如何改善董事会的产生机制及构成，以确保董事会的“中立性”，已经成为美国公司法人治理结构的新课题。
4.大股东对经营者的直接控制得到强化
从公司产生之日起，一直到20世纪初，美国公司的股权往往集中掌握在少数投资者之手。由于公司的发展需要大量的资本，公司便在公开的市场上出售股份，从而让更多的人分享了公司的股权。由于股权——通过私人股东的方式变得更加分散，因此，股权对经营者进行直接控制并发生的影响较小。（注：参见（美）埃达·登勃等著：《董事会：如何应付错综复杂的经济社会》，赵鑫福等译，新华出版社1996年版，第35页。）但是，二战以后，随着美国政府和法律对垄断的管制有所松动，以年金基金、商业银行、人寿保险公司、共同基金为主体的机构投资者发展迅速，现已成为公司特别是一些大型公司的主要持股人。据统计，战后初期，美国法人股东的持股比例仅为百分之十几，70年代中期达到30%，80年代中期上升到40%，进入90年代则发生了根本性转折，首次超过个人股东而居优势。（注：参见何自力：《美国大公司股份资本占有结构的新变化》，载《世界经济》1997年第4期。）由于各类机构取代了战前的个人股东而成为了公司的主要持股人，在现代美国公司中，各类机构股东不可能像昔日分散的小股东那样远离决策层，而是积极参与公司决策，使公司的治理结构发生了新的变化。这就是股东、董事会以及经营层之间的相互依赖、相互制衡的关系得到了强化，机构股东能够对董事会进行有力的控制，公司经营者的行为受到了有效的监督与制约；与此同时，经理阶层也能在董事会的监督下进行经营。这正如英国学者萨德沙纳姆在评价这一现象时所指出的那样：“进入90年代，美国出现了一股股东活跃主义倾向，经营者要接受机构股东集团非常多的监督与提问。金融机构对回答他们早期面对‘管理者的暴行’失之体察的批评发挥了积极的作用。”（注：（英）P·S·萨德沙纳姆著：《兼并与收购》，胡海峰等译，中信出版社1998年版，第24页。）
二、日本模式
日本公司中的所有权与控制权分离明显，特别是公司法人之间的相互持股，使各法人股东对其持股企业的经营状况不很关心。这样，就削弱了股东对公司经营者的控制与监督，使经营者有更大的经营自主权，这是日本公司与美国模式的主要差异。（注：参见（日）松本厚治著：《企业主义》，程玲珠等译，企业管理出版社1997年版，第5页。）与美国模式的另外一个差异是：在讨论“公司归谁所有”等问题时，日本学界更倾向于从“人本主义”的角度来理解公司的归属，并认为，以美国模式为代表的古典资本主义的公司法人治理结构，是以物质资本为基点、以股东本位为理念建立起来的，股东的利益被放在了优先的位置，而日本的公司则是“人本主义”的，即遵循从业员主权，（注：参见（日）今井贤一等主编：《现代日本企业制度》，陈晋等译，经济科学出版社1995年版，第43-63页。）公司归长期固定在那里工作的从业员“所有”，从业员不仅对公司的最基本的问题享有决策权，而且也对公司所获得的经济利益享有优先分配权。因此，尽管日本的商法规定股东是公司的“所有者”，但这只是法律上的概念，现实中的公司与其说是股东“所有”，不如说是从业员“所有”；只有公司的财产权在法律上出现争执时，股东才以主权者的身份“出场”。在这种“人本主义”的公司理念的指导下，日本公司法人治理结构的内容可以归结于三个方面：
1.双向控制
在日本公司中，对经营者行使控制权的利益集团有两个：一是作为公司剩余请求者的股东（包括个人股东和以银行为主体的机构股东），二是公司的从业人员。这与只考虑来自股东控制的传统美国模式有很大不同。
一是股东对公司的控制。股东对公司的控制主要源于日本商法的规定。在日本，也设立了一些制度如股东大会、董事会和监事会等，但这些制度并没有发挥应有的功能。从法律的角度来讲，股东大会虽然是公司的最高权力机关，但股东大会在日本只是简单的仪式，根据有关统计，75%的股东大会的时间不超过三十分钟；至于股东大会决议的内容，有90%的股东大会只是经营者对有关问题进行简单地陈述，股东根本不进行任何提问；从股东投票权的行使来看，所有股东持有的选票有一半以上是空白的，他们往往在“用手投票”前就认可了股东大会所要讨论的内容。（注：参见（日）松本厚治著：《企业主义》，程玲珠等译，企业管理出版社1997年版，第7-8页。）同时，尽管日本商法规定董事会是股东利益的代表者，它有责任监督经营者的行为；但是，现实中日本公司的董事会的成员几乎完全是由“内聘董事”组成，这些负有监督职责的董事，除了担任董事上一页 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] 下一页
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